原審証人丙ノ証言ニ依レハ、甲ハ本件遺言ヲ為シタル当時其ノ症状必スシモ軽カラサリシモ、尚同人ノ頭脳モ明断ニシテ弁識能力ヲ欠カス、発言機能モ亦完全ニシテ言語障碍モナカリシ事実ヲ認メ得ヘク、乙ノ証言中同人ノ症状ヲ推論シタル部分其ノ他被控訴人援用ノ証拠ニヨリテハ、前記認定ヲ覆スニ足ラス。
従テ甲カ本件遺言ヲ為スニ付普通方式ニ依リタルハ相当ナリ。
」昭和八・二了二八東京控判、新聞三六六二号五頁。
疾病その他の事由に因り死亡の危急に迫った者が遺言をなさんと欲するときは、証人三人以上の立会を以て、その一人に遺言の趣旨を口授して、之をなすことを得る。
この場合には、口授を受くる者之を筆記して、遺言者及び他の証人に読み聞かせ、各証人がその筆記の正確なることを承認して後、之に署名捺印することを要する(民一O七六条一項)。
証人たる資格を有しない者の範囲は、公正証書に依る遺言の場合と全く同一である。
同証人の一人が筆記した遺言書中の挿入、削除その他の変更は、筆記者その場所を指示し、之を変更した旨を附記して特に之に署名し、且つ変更の場所に捺印しなければその効力を生じない(民一O八四条、一O六八条二項)。
記した遺言書を読み聞かせた事実及び証人がその正確なることを承認した事実は、必ずしも、遺言書自体に之を記載することを要しない。
それからまた、死亡後の婚姻届出という厄介な問題もあるので触れておこう。
婚姻届は、何人の手になろうと有効であり、又婚姻届出の委託は婚姻の意思表示の伝達の委託に外ならぬから、第三者をして有効に届出をなさしめ得べきことは勿論であり、且つ届出委託の意思表示は、遺言の方式に従つてなされることをも要しないのであるが、法律上婚姻はその届出に因って成立するものとせられてゐる以上、婚姻当事者の一方又は双方の死亡後届出がなされた場合にも、有効に死亡者との婚姻が成立するものと解し得るか否かは、疑問たるを免れない。
私が嘗て論じたやうに、人は死亡するとも全般的にその法律上の人格を失ふものではなくして、その死後尚二疋の身分関係若くは財産関係の清算を必要とする限り、その範囲内に於ては、恰かも清算法人と同様に(民七三条参照)、法律上の人格を保有するものとして取扱はるべきであるから、少くとも、この見解を是認すれば、死亡後の婚姻届出を有効と見なければならぬ。
而してこの場合には、恰かも遺言養子の場合と同様に、その届出は、婚姻当事者の死亡の時に遡ってその効力を生ずるものと解すべきである(民八四八条二項参照)。
拙著、相続法の研究所載「死者の権利に就て」参照。
どれだけ意を龍めて記述しても、遺言は万能ではない。
現代人は死後の措置についてさえ、自分の思いを果たすことができないのである。
しかし、近代法体系が成り立つ前なら、いかようにも望みを遂げることができた。
いちばん変っているのは本居宣長であろうか。
小林が取り上げている部分だけでも、何故これほど墓に拘わらなければならなかったか、思わず考えこませるではないか。
この独創的な墓の設計は、遺言書に、図解により、細かに指定されている。
「本居宣長之奥墓」は自筆で、草稿は、鈴屋遺蹟で見られるが、遺言書の墓碑の図解には、「本居宣長之奥津紀」と書かれ、下に、「石碑ノ裏井脇へは、何事も書申間敷候」とある。
「右石碑之頭は如レ図、ハハケ様に可レ致候、碑高サ四尺計、台は此外也、横井厚サ、台石等、見合せたるべし、尤台壱重也、石碑之前に花筒など立候事、無用に候」と断ってゐる。
それから、「惣地取リ七尺四方之堺にも、延石を伏せ」たいと思ふが、これは材料代が高くつくだらうから、追っての事に致せ、当分の間は、「丸石に而も、ひろひ集メ、並べ置可し申候」とある。
今日見る桜花を彫った石垣などは、彼にしてみれば、無用のものだったであらう。
葬式は、諸事「麗末に」「麗相に」とくり返し言ってゐるが、大好きな桜の木は、さうはいかなかった。
これだけは一流の品を註文してゐるのが面白い。
塚の上には芝を伏せ、随分固く致し、折々見廻って、崩れを直せ、「植候桜は、山桜之随分花之宜キ木を致一一吟味一、植可レ申候、勿論、後々もし枯候はば、植替可レ申候」。
それでは足りなかったとみえて、花ざかりの桜の木が描かれてゐる。
遺言書を書きながら、知らず識らず、彼は随筆を書く様子である。
「花はさくら、桜は、山桜の、葉あかくてりて、ほそきが、まばらにまじりて、花しげく咲たるは、又たぐふべき物もなく、うき世のものとも思はれず」(玉かつま、六の巻)ここは宣長を論ずる場所ではないから、七面倒臭い法律に話を戻さなくてはならない。
我々は法律によってさまざまに限定されているのである。
前掲「日本大百科全書」より。
〔遺言事項〕遺言で定めることができる事項は法律の定めるものに限定され、それ以外に、たとえば遺骸はどこそこに埋葬せよなどというような事柄を記しても、道徳的訓戒としての意味は別として、法律上の拘束力はない。
法律で定められた事項としては、①財団法人設立のための寄付行為、②遺贈、③認知、④後見人または後見監督人の指定、⑤相続人の廃除またはその取消し、⑥相続分の指定または指定の委託、⑦遺産分割の方法または指定の委託、などがある。
その複雑な問題を、松川が「遺言意思の研究」〈昭和五十八年〉において次のように説いている。
現在、わが国では、遺言の方式に違背がない限り、遺言は、その書面にかかれたとおりの効力が発生するとされている。
ただ遺留分権利者がなす減殺詰求による変更の可能性が存在するだけである。
しかし遺言の方式に暇庇がない限り、常に、書面に書かれたとおりの内容が効力を持つのだろうか。
遺言書に書かれている事柄を、そのまま実現すれば、非常に不合理となる場合がありうる。
また、書面に書かれたとおりに、遺言意思が実現されない(されなかった)場合も生じ得る。
この場合、遺言意思は、如何にして実現されるのであろうか。
このコラムは、これらの問題、すなわち、遺言書に記されているとおりに、遺言を実現すれば不合理となるので、実現すべきでない場合の問題、および、遺言書に記されていることがらが履行されていないので、この遺言意思の実現に法が協力する場合の問題を「遺言意思の研究」という表題のもとで考察する。
このコラムでは、遺言意思を、制限する問題、補充する問題、代償意思を保護する問題とに分類して記述する。
では、遺言意思を制限する問題とはどのようなものか。
松川は次のように説く。
第一章で考察の対象とする、遺言意思を制限すべき場合の問題とは、遺言意思を実現すれば不合理となるゆえ、それを制限する場合(例えば、公序良俗違反として効力を否定すべき場合)の問題をさす。
現在、わが民法のもとでは、遺留分による制限を除けば、遺言者は全く自由に自らの財産を処分できることになっている。
被相続人は、遺言処分の絶対的な自由を有しているとも言えよう。
ところで、この自由は、遺留分以外ででも制限されることはないのだろうか。
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